视为“无固定”就行了吗?

2017/12/26 21:06:29

作者:老马

      老马同志:我进单位已经一年多了,没有签订劳动合同。有人告诉我说,单位应当支付我双倍工资并补签劳动合同。单位却不予理睬。我欲投诉给相关部门,但又有人跟我说,超过一年未订劳动合同,已经形成无固定期限劳动合同了,不能再主张双倍工资了。请问是这样的吗?

      读者小何:

      对一年内没签书面劳动合同的,基本上没歧义,就是支付两倍工资直到补签为止。而对于超过一年还没签合同的,单位如何担责?现实中确有两种不同意见,我概要介绍一下。

      一种是“视为论”。即用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的,视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。他们认为,只有当用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的,才应向劳动者每月支付两倍的工资。换而言之,双倍工资最多应该支持11个月,一年后既然视为双方已经订立了无固定期限劳动合同,那么由于无固定期限劳动合同已经较好地保护了劳动者的权益,故再让用人单位支付双倍工资就有失公平了。

      另一种是“书面论”。因为《劳动合同法》规定,建立劳动关系,应当订立书面劳动合同,而这种书面化,不仅仅是指固定期限的劳动合同,还应包括无固定期限劳动合同的签订。否则,固定期限必须书面而无固定期限可不走书面形式岂不是自相矛盾?所以,他们认为,用人单位违反规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的,应当自订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付两倍的工资,同时还应当立即与劳动者补订书面劳动合同。

      用工必须签订书面劳动合同,否则将承担两倍工资,这个法律规定用人单位应当知道。一两月之内或有疏漏,但超过一年了还不签订书面劳动合同,很难说不是故意的。对于这种违法行为,应该加重处罚,即一方面将这种“视为”书面化,否则所谓的“视为”没有了载体,对职工权益保护还是个隐患;另一方面,若单位还是不补签,那就应该向劳动者支付两倍工资直至其与劳动者签订书面合同为止。这样一来,前后逻辑一致,还能倒逼单位及时与劳动者签订劳动合同。若单位都能及时“止损”,劳动者的权益就得到维护了。

      我注意到,在超过一年未签劳动合同的两倍工资支付问题上,其实也有两种意见:一种认为,只要没合同,就必须从头至尾支付,直到补签为止;另一种认为,可分段操作,即一年之内不用支付了,视为“无固定”之后再不签订的,才应支付两倍工资直至补签上“无固定”为止。

      这是当前劳动法律的一个现状,界定不清,解读不同,各地实践也不一,我只能做些分析。建议你还是通过法律途径讨说法吧。