一年多前，一家高科技企业为了吸引工程师大张前来工作，开出了300万元“入职金”，但同时双方也约定了三年服务期。

由于人才紧缺，这家企业所使用过的“挖墙脚”手段，又被另一家公司“按葫芦画瓢”，用更高的“入职金”将大张“挖”走了。

企业人事拿出当初签订的劳动合同，要求大张赔偿违约金，大张则认为自己不仅是个技术控，也是懂法律的人，企业想从他这里拿到钱，“门都没有”。

★争议焦点

大张认为，根据《劳动合同法》的规定，违约金的约定，只适用于服务期和竞业限制，其他的都不能约定。

但对于服务期的违约金设定法律是有严格规定的，即：用人单位为劳动者提供专项培训费用，对其进行专业技术培训的，才可以约定服务期。劳动者违反服务期约定的，才需要向用人单位支付违约金。

但企业从来就没有向他提供过培训，他当然没有理由支付违约金。

企业认为，《上海市劳动合同条例》第十四条规定，劳动合同当事人可以对由用人单位出资招用、培训或者提供其他特殊待遇的劳动者的服务期作出约定。

劳动者违反了服务期，当然要按双方约定赔偿违约金。

★专家观点

上海人桥法律服务调解中心主任、徐汇区人力资源协会会长、市劳动人事争议仲裁委兼职仲裁员曾云鹏认为，大张与企业人事引用的法律条文都是现行有效的，都没有错。但《劳动合同法》是上位法，效力远远大于地方法律，因此，在今年9月1日之前，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律问题的解释（二）》未实施时，大张基本完胜。但随着“解释（二）”的施行，其第十二条规定，除向劳动者支付正常劳动报酬外，用人单位与劳动者约定服务期限并提供特殊待遇，劳动者违反约定提前解除劳动合同且不符合《劳动合同法》第三十八条规定的单方解除劳动合同情形时，用人单位请求劳动者承担赔偿损失责任的，人民法院可以综合考虑实际损失、当事人的过错程度、已经履行的年限等因素确定劳动者应当承担的赔偿责任。

虽然“剧情”翻转，但能否赔偿，还取决于两大要素：其一，特别待遇的范围，目前没有明确规定，那么，高额“入职金”属于特殊待遇吗？其二，单位不存在《劳动合同法》第三十八条过错情况下，因劳动者违反约定提前解除劳动合同，产生了多少直接相关的企业损失及服务期履行的情况，且在双方合作之初对于“入职金”的约定细节是什么，亦属于有待调查的情况。“入职金”是否能够追回、能够追回多少仍有待通过法律途径，由劳动人事争议处理部门及人民法院根据双方提供的证据作出判断。

但即便如此，大张不辞而别的行为违反了《劳动合同法》第三十七条提前三十日的强制性规定，如果因此对企业造成了损失，企业是可以索赔的。

文/赵竺安 摄/李轶捷