★案情简介

李某系A公司IT工程师，双方签订的劳动合同规定“……乙方不得在其他单位兼职”，同时员工手册亦有此规定。2019年5月11日，A公司及其工会出具《解除劳动合同通知书》，大致内容为：经查实，李某未经报备在外兼职，且违反规章制度在工作时间发送网络广告，严重影响工作效率……，决定于2019年5月11日解除与李某的劳动合同。

随后，李某向劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求支付违法解除劳动合同赔偿金三十余万元，仲裁委支持了其请求。A公司不服裁决，提起诉讼。

★争议焦点

A公司提供了李某的微信朋友圈截图、第三方公司颁奖会等照片，用以证明李某在第三方公司兼职微商代理，认为公司已明令禁止员工在外兼职，李某的行为已经违反了公司的规章制度。李某则认为自己只是利用工作之余赚点小钱，不是兼职，没有影响本职工作。

本案的争议焦点在于李某的行为是否构成兼职，如构成，A公司根据公司规章解约是否合法？

★裁判结果

公司劳动合同和员工手册中对员工的兼职行为所制定的禁止性规定以及处罚措施，经职工代表大会讨论通过，并经过公示，李某也在《确认书》上签字确认。法院认定员工手册合法有效，且李某知晓手册内容，A公司以此解除与李某的劳动合同并无不当。

★律师点评

法律法规对兼职的定义没有具体的规定，但作为用人单位在劳动合同或规章制度中规定不得“兼职”的本意，是希望员工在自己的工作职责范围内提供劳动，以求员工最大限度地为单位创造利润，而不希望员工利用公司资源、工作之便，从事兼职工作。该兼职的成立无须以要和另外的单位建立劳动关系为前提，也可以是灵活用工。我国有关劳动方面的法律、法规虽然没有对兼职作禁止性的规定，但对于劳动者而言，完成本职工作，是其应尽的义务，从事兼职工作，在时间上、精力上必然会影响本职工作。因此若公司在员工手册或劳动合同中有约定禁止员工在外从事兼职的，一旦员工违反，公司可以依据严重违纪解除与其的劳动合同。

但公司解除在外兼职的员工时，需注意几点：首先，公司内部应当有禁止员工在外兼职的规章制度约定，且明确该行为属于严重违纪；其次，公司需要及时完成证据收集、保全工作。

依据《劳动合同法》第三十九条第四款的规定解除劳动合同，即，劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的，用人单位可以解除劳动合同。需要注意的是，根据该条规定，符合下列情形之一的，用人单位可以单方面解除劳动合同：（1）劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响的；（2）劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，经用人单位提出，拒不改正的。这里给用人单位造成影响的程度必须是“严重”的，如果影响轻微，用人单位不能以此为由与劳动者解除合同。