专家点评：

欠薪小程序可作维权补充

采访中，汪婷和张先生反复表达了自己的不理解，“为什么失信人还能继续开店”“为什么都是讨薪，他的问题劳动监察不管”，此外，他们也都表示，希望尽快解决问题，自己并无很多时间耗在这上面。对此，劳动监察部门透露，每个部门都有自身的职能范围，现实情况远比法条规定得复杂得多，且无论申请仲裁还是监察执行，都需要时间。监察部门同时也建议，如果欠薪情形复杂的，可以通过“欠薪”小程序反映情况，以作为维权手段的补充。该程序的优势是能够结合多个部门，共同解决问题，尤其适用于需要跨部门合作处理的案例。

争议核心是确认劳动关系

对于汪婷和张先生的问题，劳动法专家何永强解释，目前市面上，小门小店主要分为两种，一种是小微企业，另一种是个体工商户，两者在名称、征收方式、税种等方面有明显不同，但在对人的使用上，即便是个体工商户，也是合法的用人单位。其招收的员工只要是按照其安排从事工作，接收其管理，受其规章制度约束，按劳取酬，符合劳动部规定的劳动关系成立条件，就属于劳动关系。只要是属于劳动关系，就必须订立书面劳动合同。这一点可以在《中华人民共和国劳动合同法》第十条中找到依据，该法条明确：建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立。

如果有标准的劳动关系，那么干活拿钱就是天经地义的事，对于汪婷来说，面临一个核心问题：劳动关系的确认。劳动关系是指用人单位与劳动者之间，依法所确立的劳动过程中的权利义务关系。只要劳动者接受企业管理，按企业的安排进行工作，即可视为双方有劳动关系。证明自己的劳动关系有很多方式，比如财务方面：每月的工资条、工资的银行流水、社保缴费记录、报销凭证；行政方面：考勤记录、加班记录、物品领用记录、工作牌、出入证等等；工作方面：工作往来的邮件、短信、QQ聊天记录、微信聊天记录、经手的方案、代表公司签字的书面文件等。

没营业执照不代表无法要回辛苦钱

至于营业执照的问题，劳动法专家李华平认为，汪婷可以通过申请仲裁，确认自己到底和哪家公司存在劳动关系，一旦劳动关系确认，后面的讨薪就有了基础。而张先生的情况确实如劳动监察所言，无营业执照经营的单位不属于《劳动合同法》第二条规定的用人单位，根据《劳动合同法》第二十六条的规定，无营业执照经营的单位即使与劳动者订立了劳动合同，也因主体违反法律规定属于无效合同。

但根据公平的原则，无营业执照经营的单位被依法处理的，该单位的劳动者已经付出劳动的，仍应获得相应的劳动报酬。本法针对无营业执照经营单位被工商行政管理部门依法处理，特别是无营业执照经营单位被依法取缔后，劳动者的劳动报酬无人支付问题，明确规定无营业执照经营的单位被依法处理的，该单位的劳动者已经付出劳动的，由被处理的单位或者其出资人向劳动者支付劳动报酬。

因此，即使无营业执照经营的单位被依法取缔，其出资人仍应支付劳动者的劳动报酬。被依法取缔的单位不能因其被取缔，不存在为由，拒绝支付劳动者报酬。对被处理单位或者出资人拒绝支付的，劳动者可以其出资人为被告提起诉讼。《劳动法》第九十三条：对不具备合法经营资格的用人单位的违法犯罪行为，依法追究法律责任；劳动者已经付出劳动的，该单位或者其出资人应当依照本法有关规定向劳动者支付劳动报酬、经济补偿、赔偿金；给劳动者造成损害的，应当承担赔偿责任。