律师解答

若遇工作踩法律“红线”

员工可以离职并要求赔偿

对于何先生的离职维权事件，上海市志致远律师事务所高级合伙人张艳玲律师认为，劳动者要从离职前后的基本事实出发，保护自己的合法权益不受侵害。

首先，需要判断何先生是否属于“个人原因主动离职”，其次，离职后的赔偿主张是否存在法律依据。

张艳玲解释道，劳动者可以以书面形式提出离职，也可以通过邮件、微信、短信等方式提出离职，是劳动者的真实意思表示即可。但如果在书面沟通中对于离职的表述不清晰，只是“离职倾向”，表达较为含糊，不一定被认定为“离职申请”，劳动者应明确的表述。

而在劳动者递交离职申请（通知）后，是否即刻生效，视情况而定。如果劳动者以劳动合同法第三十八条规定的情形，向公司提出的离职申请（通知）且无需公司批准，劳动者的意思表示到达公司即生效，不可撤回；如果劳动者因为个人原因等主动辞职，应当按照法律规定提前30天通知公司。若公司已经批准了劳动者的离职申请（通知），不可撤回，若公司还未收到通知，或者公司还未批准，或者公司虽已批准但经协商后公司同意撤回，劳动者可以撤回。

值得注意的是，劳动合同法第三十八条规定，“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同……（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；……”按照此条款，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位；劳动合同法第四十六条规定，“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；……”

劳动者签订“承诺书”

存在构成自认的风险

在离职中，遇到用人单位要求签署“协议”（保密函、承诺书、竞业协议书）等，劳动者一定要签吗？

张艳玲分析道，这个问题需要根据不同情况进行判断，劳动者不一定要签。她提醒，劳动者应当注意，用人单位要求签署“协议”的必要性、合理性、合法性。如，若劳动者本身的岗位不涉及保密、竞业限制，那劳动者就没有签订相应协议的必要性。

如果“离职承诺书”中，公司认定劳动者“严重违纪”“涉嫌违法犯罪”，那么这份“承诺书”还合理合法吗？劳动者如果拒签，是否会影响自己的离职流程？如果签了，是否意味着承认自己“严重违纪”“违法犯罪”，会承担一定的风险呢？

对此，张艳玲认为，像这样的“承诺书”不一定合法合理。劳动者是否存在“严重违纪”“涉嫌违法犯罪”，需根据劳动者的违纪事实以及公司对于违纪行为的相关规定、相关法律规定来确定，若劳动者签订承诺书，则存在构成自认的风险。

那么，劳动者在工作过程中，认为自己可能参与和实施涉嫌违法犯罪的工作事项和行为，劳动者应该如何自我保护呢？

张艳玲提醒道，劳动者如若遇到上述问题和顾虑，应当保存好相关证据，及时报警。若劳动者要辞职，提交写有真实辞职原因的离职申请（通知），申请（通知）中应明确单位涉嫌违法犯罪的情况并注明自己是被迫离职的事实，并且保留提出辞职的相关证据。劳动者的行为、公司的行为是否涉嫌违法犯罪，由公检法部门来确定。

劳动者必须遵纪守法

若“严重违纪”公司应当举证

在本事件中，何先生由于自己的工作留痕、相关证据都存储在公司的服务器或者电脑设备上，自己因为“保密守则”和其他原因无法自行保存证据，在劳动维权过程中，只有“主张”，无法“举证”，那又该怎么办呢？

对于何先生的顾虑，张艳玲解释道，根据劳动争议调解仲裁法第六条，“发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。”因此，证据保存、发生都在用人单位一方的，由用人单位承担举证责任。

张艳玲认为，劳动者的违纪行为是否构成“严重违纪”，需根据相关法律规定，或者公司经过民主公示程序的规章制度的规定来确定，若符合“严重违纪”，劳动者将面临被公司辞退的风险，且无解除劳动关系的相关补偿。她强调，公司应当对劳动者的违纪事实、认定违纪所依据的规章制度（经过民主公示程序）进行举证。

同时，张艳玲提醒广大劳动者，在工作过程中都必须遵守法律法规和用人单位的劳动纪律；无论自己出于何种理由离职，都应当配合用人单位完成相关的工作交接手续，否则若造成用人单位经济损失的，员工需承担赔偿责任；员工的薪资结算，则至其最后工作日。